Magdalena Skibińska
doktorantka w Zakładzie Postępowania Cywilnego Uniwersytetu Wrocławskiego,
ukończyła aplikację sędziowską
Zalety i wady mediacji jako sposobu
rozwiązywania sporów cywilnych
I. Wprowadzenie
Od lat 90. XX w. nie brakuje w Polsce entuzjastów i propagatorów mediacji jako al-
ternatywnej metody rozwiązywania sporów o różnorodnym charakterze, w tym spo-
rów cywilnych. Tendencja ta stała się jeszcze bardziej widoczna od chwili wprowadzenia
przepisów dotyczących mediacji do Kodeksu postępowania cywilnego1. Świadczyć o tym
mogą liczne publikacje w tej materii, które ukazały się w ostatnich latach2 oraz powstanie
czasopism poświęconych szczególnie tej problematyce, jak choćby istniejącego od 1996 r.
kwartalnika Mediator czy niniejszego ADR. Arbitraż i Mediacja . Potwierdza to tak-
że wzrastająca liczba osób wykonujących zawód mediatora oraz pojawianie się nowych
ośródków mediacyjnych. Tym, co powoduje takie zainteresowanie wśród przedstawicieli
doktryny i praktyków tą wciąż nową w naszym kraju instytucją, jest z pewnością w dużej
części możliwość uzyskania szybszego, tańszego i bardziej dopasowanego do indywidual-
nych potrzeb rozstrzygnięcia sporu niż tradycyjnie, tj. na drodze postępowania cywilnego.
Popularyzacja tej metody zależy zatem od realnych korzyści, jakie można dzięki niej osią-
gnąć. Z kolei powściągliwość w korzystaniu z niej związana jest z obawami wynikającymi
z zagrożeń, jakie może nieść ze sobą ta metoda rozwiązywania sporów.
Celem niniejszego opracowania jest wskazanie na pozytywne i negatywne aspekty
mediacji w sprawach cywilnych. W pierwszej części niniejszego artykułu zostaną przed-
stawione typowe zalety mediacji, z uwzględnieniem faktu, że mogą one mieć charakter
wewnętrzny oraz zewnętrzny. Przez zalety o charakterze wewnętrznym należy przy tym
rozumieć korzyści, jakie przez udział w mediacji mogą osiągnąć strony sporu. Natomiast
zalety zewnętrze odnoszą się do korzyści mediacji wobec społeczeństwa oraz wymiaru
sprawiedliwości. W części tej zostanie również omówione, w jaki sposób nasz ustawodaw-
ca zapewnił ich osiągnięcie, a także co należałoby zmienić, aby strony rzeczywiście mogły
1
Nastąpiło to ustawą z 28.7.2005 r. o zmianie ustawy Kodeks postępowania cywilnego (Dz.U. Nr 172,
poz. 1438), która weszła w życie 10.12.2005 r.
2
Spora liczba z nich ma charater monograficzny, np. M. Bobrowicz, Mediacja gospodarcza jak mediować
i przekonywać, Warszawa 2004; R. Morek, Mediacja i arbitraż (art. 1831 18315, 1154 1217 KPC). Komentarz,
Warszawa 2006; S. Pieckowski, Mediacja w sprawach cywilnych, Warszawa 2006; E. Gmurzyńska, Mediacja
w sprawach cywilnych w amerykańskim systemie prawnym zastosowanie w Europie i w Polsce, Warszawa
2007; A. Zienkiewicz, Studium mediacji. Od teorii ku praktyce, Warszawa 2007.
" Nr 3(11)/2010
Kwartalnik ADR 99
Skibińska
jak najowocniej wykorzystać tę metodę. Następnie przedmiotem rozważań będą wady
mediacji oraz analiza istniejących zagrożeń w jej stosowaniu. Już na początku podkreśle-
nia bowiem wymaga, że mediacja nie jest od nich wolna i choć może są one podkreślane
nieco rzadziej i to głównie w obcojęzycznej literaturze, to jednak ich istnienie ma duży
wpływ na wciąż niskie zaufanie społeczne wobec jej stosowania.
II. Zalety/korzyści mediacji
1. Zalety wewnętrzne mediacji
Jeśli chodzi o korzyści wewnętrzne, to w doktrynie3 wskazuje się przede wszystkim
na mediację jako szybszy4, tańszy5 i prostszy mniej sformalizowany sposób rozwiązy-
wania sporów od postępowania sądowego i arbitrażowego.
Proces dochodzenia roszczeń przed sądem polskim jest tak długi, iż trudno nie po-
dzielić powszechnie prezentowanego optymizmu co do szybkości postępowania mediacyj-
nego. Cecha ta dotyczy nie tylko mediacji umownej. Również nasz ustawodawca widział
mediację jako postępowanie, które może przynieść rozwiązanie sporu w znacznie krót-
szym czasie niż na drodze postępowania sądowego. Godny uwagi jest fakt, iż ustawodawca
stworzył nawet odpowiednie ramy prawne dla osiągnięcia tego celu, używając w wielu
przepisach dotyczących mediacji pojęcia niezwłocznie 6. Przypomnieć w tym miejscu
należy, że zgodnie z powszechnym rozumieniem terminu niezwłocznie oznacza on
podejmowanie czynności bez zbędnej zwłoki, w jak najkrótszym terminie. Podkreślenia
wymaga również, że w przepisach Kodeksu postępowania cywilnego termin ten zastoso-
wano nie tylko do czynności mediatora, ale również do działań sądu.
Na podstawie art. 1832 ż 4 KPC stały mediator został zobowiązany do niezwłocznego
powiadomienia stron, a jeżeli strony do mediacji skierował sąd również sądu, o odmo-
wie prowadzenia mediacji z ważnych powodów. Z kolei według art. 18311 KPC mediator
niezwłocznie ustala termin i miejsce posiedzenia mediacyjnego. Natomiast po zawarciu
ugody mediator niezwłocznie składa protokół w sądzie, który byłby właściwy do rozpo-
znania sprawy według właściwości ogólnej lub wyłącznej (art. 18313 ż 1 KPC).
3
Np. J.M. Nolan-Haley, Alternative Dispute Resolution in a Nutshell, St. Paul, Minn. 2001, s. 63; G. Slapper,
D. Kelly, Sourcebook on the English Legal System, Routledge 2001, s. 257; P. James, The Divorce Mediation
Handbook. Everything You Need to Know, San Francisco 1997, s. 15; P. Szreniawski, Filozoficzne aspekty me-
diacji, [w:] J. Olszewski (red.), Sądy polubowne i mediacja, Warszawa 2008, s. 12; R. Świeżak, Idea mediacji, Jur.
1998, Nr 3 4, s. 30; M. Żurawska, Mediacja jako nowa metoda rozwiązywania sporów z zakresu prawa pracy,
[w:] J. Olszewski (red.), op. cit., s. 111; K.K. Kovach, Mediation in a Nutshell, Thomson/West 2003, s. 35.
4
Np. A. Arkuszewska, M. Bosak, Mediacja jako metoda rozwiÄ…zywania indywidualnych i zbiorowych
sporów z zakresu prawa pracy, [w:] J. Olszewski (red.), op. cit., s. 166; M. Bobrowicz, Mediacja. Jestem za,
Warszawa 2008, s. 27 28.
5
Np. J. Walker, Introduction to Family Mediation in Europe and its Special Characteristics and Advantages,
[w:] Family mediation in Europe: proceedings, 4th European Conference on Family Law, Palais de l Europe,
Strasbourg, 1 2 October 1998, Council of Europe 2000, s. 34; K. Flaga-Gieruszyńska, Znaczenie mediacji na tle
innych metod rozwiązywania sporów w sprawach gospodarczych, [w:] J. Olszewski (red.), op. cit., s. 152 153;
M. Bobrowicz, Mediacja. Jestem za& , s. 22 23.
6
W literaturze szczególną uwagę na tę okoliczność zwróciły A. Arkuszewska i M. Bosak, op. cit., s. 166.
" Nr 3(11)/2010
100 Kwartalnik ADR
Zalety i wady mediacji jako sposobu rozwiązywania sporów cywilnych
Do działań sądu odnosi się z kolei art. 18314 ż 1 KPC, zgodnie z którym, jeżeli zawar-
to ugodę przed mediatorem, sąd, o którym mowa w art. 18313 KPC, na wniosek strony
niezwłocznie przeprowadza postępowanie co do zatwierdzenia ugody zawartej przed me-
diatorem. Jeżeli ugoda podlega wykonaniu w drodze egzekucji, sąd zatwierdza ją przez
nadanie jej klauzuli wykonalności (art. 18314 ż 2 KPC). Wniosek o nadanie klauzuli wy-
konalności sąd również zobowiązany jest na mocy art. 7811 KPC rozpoznać niezwłocznie,
nie pózniej jednak niż w terminie 3 dni od dnia jego złożenia.
Także inne przepisy regulujące instytucję mediacji, choć nie zawierają wyrażenia nie-
zwłocznie czy innego podobnego, mają wpływ na szybkość postępowania mediacyjnego.
Na przykład, zgodnie z art. 18310 ż 1 KPC, sąd, kierując strony do mediacji, wyznacza
czas jej trwania na okres do miesiąca, chyba że strony zgodnie wniosły o wyznaczenie
dłuższego terminu na przeprowadzenie mediacji, a w trakcie mediacji termin na jej prze-
prowadzenie może być przedłużony jedynie na zgodny wniosek stron.
Biorąc pod uwagę treść powyższych unormowań, przyjąć należy, że nasz ustawodawca
stanowczo uwypuklił znaczenie szybkości postępowania mediacyjnego, a tym samym
słusznie podkreślił dynamikę, jaką powinno się ono charakteryzować. Jednocześnie
stwierdzić również trzeba, że powyższe regulacje nie są pozbawione wad. W wielu przy-
padkach terminy te majÄ… bowiem charakter nieostry, instrukcyjny i nie sÄ… obwarowane
żadnymi negatywnymi konsekwencjami na wypadek ich niezachowania.
Zdecydowanie negatywnie można się z pewnością odnieść do treści przepisu art. 18310
ż 1 KPC, gdyż stosowanie zawartego w nim ograniczenia czasowego powoduje, że me-
diator skupia siÄ™ przede wszystkim na zawarciu w tym czasie ugody, nie ma natomiast
wystarczająco dużo czasu na zrealizowanie innych celów mediacji, np. na poprawę ko-
munikacji między stronami i przez to doprowadzenie do zachowania dobrych stosun-
ków na przyszłość. J. Walker podkreśla również, że taka regulacja może prowadzić do
zmniejszenia satysfakcji stron z osiągniętego porozumienia w stosunku do rozwiązania
uzyskanego w drodze mediacji prowadzonej bez ograniczeń czasowych7. Należy mieć
także na uwadze, że do mediacji często trafiają sprawy zawiłe, w szczególności o charak-
terze gospodarczym, dotyczące wieloletnich konfliktów między stronami8, których nie
sposób rozwiązać w tak krótkim terminie. W konsekwencji uznać należy, że przewidziany
miesięczny okres na przeprowadzenie mediacji sądowej ograniczy zastosowanie tej in-
stytucji jedynie do spraw prostych. Analizując przykładowe fazy postępowania media-
cyjnego, podane przez T. Pietrygę9 czy G. Skrzypczaka10, liczyć się trzeba również z tym,
że nawet w sprawach prostych mediatorzy mogą mieć problemy z ukończeniem mediacji
w przewidzianym w art. 18310 ż 1 KPC terminie. W związku z tym należy zgodzić się
z dominującym w doktrynie polskiej stanowiskiem11, że termin ten został zakreślony
zbyt rygorystycznie, szczególnie biorąc pod uwagę fakt, że sąd może skierować strony
7
J. Walker, op. cit., s. 30.
8
E. Usowicz, Mediacje ze skazÄ… prawnÄ…, Gazeta Prawna z 25.3.2006 r., Nr 59(1677), s. 18.
9
T. Pietryga, Jak bez sądu rozstrzygnąć spór, Gazeta Prawna z 16.11.2005 r., Nr 222(1587).
10
G. Skrzypczak, Prawnik a sposoby rozstrzygania sporów, MoP 2004, Nr 4, s. 199.
11
Np.: E. Usowicz, op. cit., s. 1 i 18; M. Uliasz, Kodeks postępowania cywilnego. Komentarz do nowelizacji,
Warszawa 2006, s. 96.
" Nr 3(11)/2010
Kwartalnik ADR 101
Skibińska
do mediacji tylko raz w toku postępowania (art. 1838 ż 2 KPC)12. Omawiany przepis po-
zwala także na poczynienie uwagi o bardziej ogólnym charakterze, tj. że w mediacji, tak
jak i w przypadku innych rodzajów postępowań, nie jest możliwe osiągnięcie wszystkich
zamierzonych celów, a koncentrowanie się na jednej z zalet sposobu rozwiązywania spo-
ru może powodować marginalizację innych istotnych i niezwykle przydatnych korzyści
wiążących się ze stosowaniem tej metody.
Nie lekceważąc omawianej zalety postępowania mediacyjnego, podkreślenia jednak
wymaga, że w naszym kraju w najbliższej przyszłości wszelkie poddane mediacji spory nie
będą rozwiązywane w tak krótkim czasie jak np. w Exeter (Wielka Brytania) czy Getyndze
(Niemcy). Drobne sprawy są tam rozwiązywane w trwającym krócej niż godzinę postę-
powaniu mediacyjnym, natomiast mediacja w pozostałych sprawach trwa tam średnio
około trzech godzin, statystycznie jeden dzień13. Osiągnięcie takich wyników w przyszło-
ści w Polsce zależne będzie przede wszystkim od dostępności dobrych mediatorów oraz
od społecznego zrozumienia i powszechnej akceptacji instytucji mediacji.
Ponadto zauważyć trzeba, że szybkość postępowania mediacyjnego, ale także jego
mniejsze sformalizowanie i mniejsza kosztowność są zaletami względnymi, tj. zależnymi
od innych czynników. Przede wszystkim, warunkiem podstawowym uzyskania takiego
efektu jest prowadzenie mediacji w dobrej wierze. Jeśli bowiem strony uczestniczą w po-
stępowaniu mediacyjnym w celu wydłużenia procesu dochodzenia do rozstrzygnięcia,
to należy uznać, że nie będzie to ani szybszy, ani tańszy, ani prostszy sposób rozwiązania
sporu. Jak podkreśla słusznie P. Szreniawski14, aby mediacja z powodzeniem przyczyniła
się do rozwiązania konfliktu, strony muszą uznać możliwość współistnienia, podejmo-
wać próby znalezienia wspólnego języka i wykazywać chęć do uczciwych rozmów. Ko-
lejnym warunkiem uzyskania powyższych korzyści jest przeprowadzenie mediacji przed
wszczęciem postępowania sądowego, ewentualnie na wczesnym jego etapie15. Należy za-
uważyć, że chcąc skorzystać z mediacji, strony muszą najpierw wyłożyć pewną sumę
pieniędzy na pokrycie jej kosztów, aby w razie zakończenia mediacji w drodze zawarcia
ugody uniknąć kosztów sądowych rozwiązania sprawy. W tym sensie należy mówić o du-
żym ryzyku, jakie towarzyszy próbie rozwiązania konfliktu przez mediację, ponieważ
w razie jej niepowodzenia na koszty osiągnięcia ostatecznego rozstrzygnięcia będą się
składały nie tylko koszty nieudanej mediacji, ale także koszty sądowe. Niewątpliwie do
uzyskania dobrego wyniku mediacji mogą się przyczynić predyspozycje osobowościo-
we stron, jak np. umiejętność prowadzenia dialogu, empatia, wzajemne zrozumienie,
szacunek, gotowość do wyrażania swoich potrzeb i uczuć. Również kwalifikacje i cechy
osobiste mediatora, takie jak np. znajomość zasad komunikacji werbalnej i niewerbalnej,
teorii konfliktu i praktycznych umiejętności zarządzania nim, psychologicznej analizy
12
Przepis ten należałoby zmienić. W toku długotrwałych sporów sąd może przecież dojść do przekonania,
że strony dojrzały do samodzielnego wypracowania ugody, pomimo wcześniejszej nieudanej mediacji.
13
M. Bobrowicz, Mediacja. Jestem za& , s. 28.
14
P. Szreniawski, op. cit., s. 16.
15
Prawidłowość tę zauważono m.in. na podstawie badań przeprowadzonych w Wielkiej Brytanii (więcej
na ten temat: G. Slapper, D. Kelly, op. cit., s. 259). Na tę kwestię wskazuje także A. Hankała, [w:] E. Smoktunowicz
(red.), Wielka encyklopedia prawa, Białystok Warszawa 2000, s. 364.
" Nr 3(11)/2010
102 Kwartalnik ADR
Zalety i wady mediacji jako sposobu rozwiązywania sporów cywilnych
zachowań i procesu podejmowania decyzji16, odgrywają bardzo ważną rolę w szybkości
oraz skuteczności mediacji.
Odnosząc się jeszcze do mniejszej kosztowności postępowania mediacyjnego, pomija-
jąc szczegółowe rozwiązania w tym zakresie17, należy zauważyć dwie kwestie. Po pierwsze,
że w sytuacji niepowodzenia mediacji jej koszty zwiększą jeszcze ostatecznie sumę wydaną
w celu rozwiązania konfliktu18. Nie dotyczy to jedynie sytuacji, w których mediacja była
bezpłatna19. Po drugie, że koszty mediacji sądowej są u nas ustalone na bardzo niskim
poziomie, co wprawdzie jest korzystne pod względem finansowym dla stron sporu, jed-
nakże może powodować niechęć dobrych mediatorów do prowadzenia tego rodzaju me-
diacji. Należałoby zatem postulować zmianę istniejącej regulacji w tym zakresie, tak aby
możliwe było osiągnięcie w jak najwyższym stopniu obydwu tych celów. Poza tym można
opowiedzieć się za tymi poglądami, które uznają mediację za szansę na redukcję zarówno
kosztów bezpośrednich rozwiązania sporu, związanych z prowadzeniem sprawy w są-
dzie, jak i kosztów pośrednich. Na te ostatnie składają się: utracony rynek, kontrahenci,
utrata renomy i zaufania klientów oraz spadek motywacji u pracowników20. To właśnie
zwrócenie uwagi na te koszty może ostatecznie doprowadzić do wniosku, że skuteczna
mediacja, zwłaszcza w sprawach gospodarczych, jest opłacalna dla stron o wiele bardziej
niż postępowanie sądowe.
Odnosząc się do dalszych zalet wewnętrznych, na uwagę zasługuje fakt, że rozwiązanie
sporu w drodze mediacji może przynieść stronie większą osobistą satysfakcję niż zakoń-
czone dla niej pomyślnie postępowanie sądowe. Dzieje się tak ze względu na znaczny sto-
pień autonomii stron w ustaleniu ugody21. Z kolei, bezpośredni wpływ stron na ukształ-
towanie swoich relacji umacnia ich pozycję jako podmiotów postępowania mediacyjnego.
W literaturze22 wskazuje się, że osiągnięte w drodze mediacji porozumienie ma bardziej
indywidualnie dopasowany charakter niż rozstrzygnięcie sądowe, ponieważ uwzględnia
potrzeby i okoliczności zarówno samych stron, jak i np. dzieci w sprawach rodzinnych, jest
jakby uszyte na miarę 23. Z kolei ta właśnie cecha mediacji (tzw. poczucie sprawstwa)24
zwiększa szanse na dobrowolne wykonanie ugody przez strony25. Ponadto, mediacja nie
16
Za: M. Bobrowicz, Mediacja. Jestem za& , s. 29.
17
Więcej na ten temat M. Skibińska, Koszty mediacji w sprawach cywilnych, ADR 2009, Nr 3, s. 41 60.
18
Szansę na zminimalizowanie negatywnych skutków finansowych takiej sytuacji daje art. 981 ż 2 KPC,
zgodnie z którym, jeżeli postępowanie cywilne zostało wszczęte w ciągu trzech miesięcy od dnia zakończenia
mediacji, która nie została zakończona ugodą, albo w ciągu trzech miesięcy od dnia uprawomocnienia się
postanowienia o odmowie zatwierdzenia ugody przez sąd, do niezbędnych kosztów procesu zalicza się także
koszty mediacji w wysokości nieprzekraczającej czwartej części opłaty.
19
Takie mediacje są prowadzone przez niektóre organizacje pożytku publicznego czy stowarzyszenia
katolickie.
20
Za: M. Bobrowicz, Mediacja. Jestem za& , s. 22.
21
Tak też J.M. Nolan-Haley, op. cit., s. 10; G. Slapper, D. Kelly, op. cit., s. 250; R. Świeżak, op. cit., s. 30;
A. Hinshaw, Mediators as mandatory reporters of child abuse: preserving mediaton s core values, Florida State
University Law Review 2007, vol. 34, Nr 2, s. 276.
22
Np. J. Walker, op. cit., s. 27.
23
M. Żurawska, op. cit., s. 111.
24
Ibidem, s. 120.
25
Tak też np. G. Slapper, D. Kelly, op. cit., s. 250.
" Nr 3(11)/2010
Kwartalnik ADR 103
Skibińska
ogranicza się jedynie do prawnego aspektu sporu, ale w większym stopniu uwzględnia
odczucia stron i pozwala zrozumieć podłoże, przyczyny konfliktu, co z kolei może przy-
czynić się do ograniczenia potencjalnych konfliktów pomiędzy stronami w przyszłości
i wzmocnić jakość wzajemnej komunikacji26. Z tego względu, w literaturze wskazuje się
nawet, że proces sądowy wywodzi się ze sporu zaistniałego w przeszłości i w niej tkwi,
natomiast mediacja jest zorientowana na przyszłość27. W tym kontekście trzeba również
wspomnieć o zmniejszeniu agresji czy żalu, jakie towarzyszą stronom sporów rodzinnych,
a ponadto że mediacja jest mniej stresującym i wyrządzającym mniejszą szkodę postępo-
waniem niż proces cywilny28. Mediatorzy określają ten element mediacji jako wentylację
emocji 29, katharsis30, do którego dochodzi przez ujawnienie i uporządkowanie emocji
towarzyszÄ…cych sporowi.
G. Slapper i D. Kelly31 słusznie wskazują również, że w porozumieniu mediacyjnym
można zawrzeć też takie elementy, które nie mogłyby znalezć się ze względu na swój
charakter w wyroku, jak choćby przeprosiny czy sposób rozwiązania sporów, które mogą
zaistnieć między stronami w przyszłości. Szczególnie to pierwsze może stanowić istotną
zaletę mediacji, zwłaszcza w sporach sąsiedzkich czy rodzinnych. Na przykład, zdradzona
małżonka, która nie jest w stanie przebaczyć mężowi jego postępowania i z tego względu
decyduje się na rozwód, może odczuwać większą satysfakcję z przeprosin osoby, która
ją zraniła, niż z samego rozwodu, który sam w sobie nigdy nie może być zadowalający,
zawiera bowiem w sobie przyznanie się do tego, że stworzenie z daną osobą rodziny się
nie udało, stanowiło pomyłkę życiową, było błędem. W literaturze wskazuje się także,
że do największych zalet mediacji rozwodowych należy zaliczyć pomoc w utrzymaniu
relacji między rozwodzącymi się małżonkami a dziećmi, w szczególności zawarcie poro-
zumienia w sprawie sprawowania wspólnej opieki nad dzieckiem32. Mediacja może także
pozytywnie wpływać na kształtowanie prawidłowych postaw u dzieci rozwodzących się
małżonków. Przede wszystkim, pomaga dzieciom zrozumieć, że wszelkie spory można
rozwiązać przez rozmowę, wzajemne wysłuchanie, we współpracy i wzajemnym posza-
nowaniu. Co więcej, niektórzy autorzy dowodzą, że mediacja pomaga również znacząco
poprawić relacje pomiędzy rodzicem niemieszkającym z dzieckiem a dzieckiem33.
Jeśli chodzi o sam przebieg mediacji, to pozwala on na zapoznanie się z różnymi wer-
sjami wydarzeń, wysłuchanie opinii na ich temat czy też poznanie znaczenia poszcze-
gólnych ich elementów dla poszczególnych osób34. Ponadto, postępowanie mediacyjne
ma bardziej kreatywny i niesformalizowany charakter. Niewątpliwie korzyścią płynąca
26
Na tę cechę wskazuje np. J. Walker, op. cit., s. 34; M. Żurawska, op. cit., s. 121; K.K. Kovach, op. cit., s. 37;
A. Hinshaw, op. cit., s. 276.
27
G. Mähler, [w:] S. Breidenbach, M. Henssler, Mediation für Juristen. Konfliktbehandlung ohne richter-
liche Entscheidung, Köln 1997, s. 23.
28
G. Slapper, D. Kelly, op. cit., s. 254.
29
Za: R. Świeżak, op. cit., s. 30.
30
M. Żurawska, op. cit., s. 117.
31
G. Slapper, D. Kelly, op. cit., s. 258.
32
J.A. Lemmon, Family Mediation Practice, New York 1998, s. 8 9.
33
A. Hinshaw, op. cit., s. 276.
34
P. Szreniawski, op. cit., s. 14.
" Nr 3(11)/2010
104 Kwartalnik ADR
Zalety i wady mediacji jako sposobu rozwiązywania sporów cywilnych
z mediacji jest również poufność postępowania mediacyjnego35 oraz możliwość zapobie-
gnięcia eskalacji konfliktu, który często następuje przez wytoczenie powództwa przed
sądem36. Mediacja stwarza również dla stron więcej możliwości w stosunku do postępo-
wania sądowego, np. w mediacji strony, rozwiązując swój spór, nie mają obowiązku kie-
rować się przepisami prawa regulującymi daną dziedzinę, ale mogą to uczynić, jeśli taka
będzie ich wola. Można więc stwierdzić, że mediacja ma bardziej elastyczny i nieformalny
przebieg37 w stosunku do postępowania sądowego, co umożliwia stronom sporu skon-
centrowanie się na relacji pomiędzy nimi, a nie na legalizmie i przestrzeganiu procedur38.
Dotyczy to w szczególności osób, które po zakończeniu sporu chcą nadal pozostawać we
wzajemnych stosunkach.
Ponadto, w literaturze wskazuje się, że w postępowaniu sądowym prawo jest stosowa-
ne (Rechtsanwendung), a w postępowaniu mediacyjnym, gdzie interesy stron odgrywają
najważniejszą rolę, mamy do czynienia jedynie z używaniem prawa (Rechtsverwendung)
w celu realizacji interesów stron39. Dalsze zalety wiążą się ze skomplikowanym charak-
terem sporów oraz kwalifikacjami osób biorących udział w rozwiązaniu sprawy. Przede
wszystkim, strony mogą wybrać mediatora, który posiada specjalistyczne wykształcenie
co do przedmiotu sporu, natomiast sędzia ma zazwyczaj tylko wykształcenie prawnicze,
co powoduje konieczność powoływania biegłych mających wiedzę w danej dziedzinie
oraz implikuje dodatkowe koszty postępowania.
Omówione wyżej zalety są korzyściami, jakie dla stron może nieść skuteczna próba
rozwiązania sporu w drodze mediacji. Ze względu na nie można twierdzić, że w mediacji
każda strona wygrywa spór (tzw. win-win solution40, koncepcja harvardzka)41.
2. Zalety zewnętrzne mediacji
Mediacja może dawać korzyści nie tylko stronom sporu, ale może również pozytywnie
wpływać na wymiar sprawiedliwości, a przez to służyć całemu społeczeństwu. W tym
sensie można mówić o korzyściach zewnętrznych mediacji. Ponadto mediacja stwarza
także nowe możliwości dla prawników.
35
Na zaletę tę wskazuje np. P. James, op. cit., s. 15; K.K. Kovach, op. cit., s. 35 36. Korzyści takie widoczne
są również w sprawach gospodarczych sposobem osiągnięcia porozumienia jest ujawnienie w trakcie postępo-
wania mediacyjnego tajemnic technologicznych, technicznych czy organizacyjnych (wskazuje na to np. A. Mól,
Pojęcie i znaczenie alternatywnych metod rozstrzygania sporów (ADR), PPH 2001, Nr 12, s. 36).
36
R. Świeżak, op. cit., s. 30; T. Romer, Ugoda w postępowaniu procesowym i pojednawczym, MoPr 2005,
Nr 11, s. 295.
37
Na te zalety wskazuje np. K.K. Kovach, op. cit., s. 39.
38
M. Żurawska, op. cit., s. 110.
39
Zob. W. Gottwald, Alternative Streitbehandlungsformen: Erprobungsspielräume für gerichtsverbundene
Modellversuche, Anwaltsblatt 2000, Nr 5, s. 268.
40
Ta zaleta bywa często wskazywana (zob. np. K.K. Kovach, op. cit., s. 3 4) w opozycji do sytuacji doty-
czących tradycyjnego procesu, w którym jedna ze stron wygrywa, a druga przegrywa (win-lose) lub jedna ma
racjÄ™, a druga siÄ™ myli (right-wrong paradigm).
41
Zob. F. Haft, [w:] F. Haft, K.G. von Schlieffen, Handbuch Mediation, München 2002, s. 81.
" Nr 3(11)/2010
Kwartalnik ADR 105
Skibińska
Pierwszą zaletą zewnętrzną jest odciążenie systemu sądownictwa i odbudowa zaufania
społeczeństwa do wymiaru sprawiedliwości42. Trzeba podkreślić, że każda rozwiązana
w drodze mediacji sprawa odciąża wymiar sprawiedliwości, który obecnie nie radzi sobie
w sposób wystarczająco szybki z rozstrzyganiem sporów. W efekcie sędziowie mają więcej
czasu, co stwarza im warunki do lepszego przygotowania się do prowadzenia postępo-
wania w innych sprawach.
Z mediacji mogą odnieść korzyści także adwokaci i radcowie prawni, np. poprzez
udzielanie porad prawnych w postępowaniu mediacyjnym. W ten sposób mogą poszerzyć
zakres świadczonych przez siebie usług.
Dla prawników, szczególnie tych praktykujących od wielu lat, udział w mediacji może
stanowić także szansę nowego rozwoju. Mediacja będzie bowiem wymagała od nich nie
tylko zdobycia nowej wiedzy, ale przede wszystkim będzie skłaniała ich do postawienia się
w zupełnie nowej roli niż w postępowaniu sądowym. W tradycyjnym procesie prawników
cechuje bowiem podejście: rywalizacyjne, skierowane na osiągnięcie jak najkorzystniej-
szego dla jego klienta rozstrzygnięcia, oraz zarządzające, polegające m.in. na kształto-
waniu przebiegu postępowania dowodowego. Natomiast w mediacji prawnik ma przede
wszystkim za zadanie doradzać zleceniodawcy. Zmiana ta jest dobrze widoczna na pro-
stym przykładzie. W toku posiedzenia przed sądem prawnik przede wszystkim zwraca
się do sądu. Z kolei w postępowaniu mediacyjnym odbiorcą jego uwag nie jest mediator,
ale jego klient, szczególnie jeśli chodzi o prawne konsekwencje zawieranej ugody, a także
druga strona, jeśli adwokat lub radca prawny został upoważniony do składania propozy-
cji ugodowych w imieniu swojego mocodawcy. W postępowaniu mediacyjnym prawnicy
mogą zdobywać zatem nowe umiejętności, polegające na towarzyszeniu stronie, która
jest podstawowym podmiotem decydujÄ…cym o swoich celach i potrzebach 43. Ponadto,
część prawników decyduje się na otwarcie kancelarii mediacyjnej, co dywersyfikuje rynek
prawniczy oraz stwarza szansę dla wielu młodych prawników, którzy nie znajdują dla
siebie miejsca w tradycyjnych zawodach prawniczych44.
Poza tym mediacja może w wielu przypadkach ułatwić stronom dostęp do wymiaru
sprawiedliwości. Tę prawidłowość zauważono głównie w państwach dobrze rozwinię-
tych gospodarczo, gdzie są wysokie koszty dochodzenia sprawiedliwości przed sądami,
a równocześnie ciężko uzyskać zwolnienie od kosztów sądowych45. Stąd płynie również
wniosek, że mediacja jest opłacalna szczególnie wśród średniej klasy społecznej, która
nie może liczyć na pokrycie kosztów sądowych przez Skarb Państwa, a dla której jedno-
cześnie koszty stanowią znaczne obciążenie. Poczynionej uwagi nie można natomiast
42
A. Góra-Błaszczykowska, Klika uwag procesualisty cywilnego na temat pozasądowych metod rozwią-
zywania sporów (na przykładzie mediacji), [w:] H. Duszka-Jakimko, S.L. Stadniczeńko (red.), Alternatywne
formy rozwiązywania sporów w teorii i w praktyce. Wybrane zagadnienia, Opole 2008, s. 57 i n.; M. Żurawska,
op. cit., s. 123; A. Hinshaw, op. cit., s. 275 276.
43
A. Cybulko, Rola pełnomocników stron w mediacji cywilnej i rodzinnej aspekty psychologiczne
i prawne, [w:] H. Duszka-Jakimko, S.L. Stadniczeńko (red.), op. cit., s. 16.
44
Nie wszyscy jednak prawnicy wprowadzenie mediacji do systemu prawnego uważają za korzystne dla
siebie. Zwraca na to uwagę R. Świeżak (op. cit., s. 31), wskazując, że stanowisko takie wypływa z domniemanego
zagrożenia, jakie niesie wyłączenie pewnych obszarów życia społecznego spod prawnej kontroli.
45
UwagÄ™ na to zwracajÄ… m.in. G. Slapper, D. Kelly, op. cit., s. 249.
" Nr 3(11)/2010
106 Kwartalnik ADR
Zalety i wady mediacji jako sposobu rozwiązywania sporów cywilnych
odnieść do takich spraw, w których strony są ustawowo zwolnione od ponoszenia kosztów
sądowych46. W ich przypadku mediacja nie ułatwia dostępu do szeroko rozumianego wy-
miaru sprawiedliwości47. Podsumowując tę ostatnią możliwą zaletę zewnętrzną, należy
podkreślić, iż mediacja może otwierać drogę do sprawiedliwości w przypadku, kiedy jest
właściwie wprowadzona, właściwie rozwinięta i właściwie unormowana 48.
III. Wady/zagrożenia
Poza licznymi wskazanymi we wcześniejszych rozważaniach zaletami mediacji, in-
stytucja ta niesie za sobą także pewne zagrożenia oraz posiada wiele ograniczeń. Przede
wszystkim należy zauważyć, że dziś mediację stosuje się przy rozwiązywaniu wszystkich
rodzajów konfliktów cywilnych, jednakże z prawnego punktu widzenia nie każde po-
rozumienie osiągnięte w tym trybie będzie wywoływało skutki prawne. Dla przykładu,
w świetle prawa umowa stron dotycząca rozwiązania małżeństwa nie wywołuje pożą-
danego efektu i nie może być egzekwowana w trybie przepisów Kodeksu postępowania
cywilnego. Stanowi to najsłabszy element mediacji i powoduje, że w sprawach, w których
orzeczenie sądowe ma charakter konstytutywny mediacja może mieć jedynie pomoc-
nicze znaczenie w stosunku do postępowania sądowego.
Poza tym ugoda zawarta przed mediatorem może być mniej sprawiedliwa niż orzecze-
nie sądowe49. Szczególnie można sobie to wyobrazić w sprawach rodzinnych, kiedy np. mał-
żonkowie uzgadniają między sobą rozwiązanie, które oddziałuje na dzieci, a w mniejszym
stopniu uwzględnia ich interes niż interes samych rodziców. Poza tym, mediacja zapewnia
mniejszą ochronę uboższych, którzy w tradycyjnym procesie mogą korzystać np. z insty-
tucji zwolnienia od kosztów sądowych czy pełnomocnika z urzędu.
Można także postawić tezę, iż zasadniczo mediacja nie chroni w wystarczający spo-
sób stron słabszych, i to nie tylko słabszych w rozumieniu ekonomicznym jak wskazano
wyżej ale także ze względu na mniejszą znajomość prawa, przygotowanie psychologiczne
i taktyczne do prowadzenia negocjacji i wywierania presji, osobowość czy zrozumienie
faktów. W takich sytuacjach łatwo narazić się na zarzut braku równowagi stron postę-
powania mediacyjnego. Odnosi się to w szczególności do spraw rodzinnych, w których
niejednokrotnie jedna ze stron zajmuje silniejszÄ… pozycjÄ™ ekonomicznÄ…, psychicznÄ… czy
intelektualną wobec drugiej. Podobnie jest również w sporach konsumenckich czy też
między pracodawcą a pracownikiem.
Wiele organizacji, stowarzyszeń mających na celu ochronę praw kobiet wskazuje tak-
że, że w przypadku nierównowagi stron, np. w sytuacji, gdy wobec kobiety była stosowa-
na przemoc w rodzinie mediacja nie gwarantuje należytej ochrony jej praw50. W takiej
46
A. Góra-Błaszczykowska, op. cit., s. 61.
47
Należałoby zatem zastanowić się nad wprowadzeniem bezpłatnych mediacji właśnie dla takich osób. Wów-
czas w większym stopniu można by było odciążyć organy sprawiedliwości od rozpatrywania takich spraw.
48
G. Slapper, D. Kelly, op. cit., s. 252.
49
Tak np. J.M. Nolan-Haley, op. cit., s. 65.
50
Doprowadziło to do powstania nowego modelu mediacji tzw. feminist-informed model. Taką uwagę
przedstawili m.in. T. Bond, J. Black, J. Bridge (Family Law. Legal Practice Course Guides, Oxford University
Press 2008, s. 11).
" Nr 3(11)/2010
Kwartalnik ADR 107
Skibińska
sytuacji, dopuszcza się mediację tylko przy wyraznej zgodzie ofiary51. Problem może
pojawiać się wówczas, gdy mediator nie zostanie poinformowany, że w rodzinie była
stosowana przemoc. Nie są to sytuacje oderwane od rzeczywistości, ponieważ w Polsce
wciąż wiele osób, a w szczególności kobiet, wstydzi się przyznać do tego, że było bitych czy
w inny sposób wykorzystywanych. Ponadto, zauważyć należy, że również w sytuacji, gdy
mediator ma świadomość stosowanej w rodzinie przemocy oraz posiadając zgodę ofiary
tej przemocy na prowadzenie mediacji, mediacja musi być zorganizowana w odmienny
sposób niż w sytuacjach typowych. Z psychologicznego punktu widzenia, właściwe byłoby
np. prowadzenie rozmów z każdym z małżonków na osobnych posiedzeniach, uniemożli-
wiających im kontakt ze sobą. Z kolei, gdy strony wspólnie uczestniczą w mediacji, ofiara
przemocy powinna siedzieć blisko drzwi wyjściowych, można także rozważyć obecność
na takiej sesji mediacyjnej osób trzecich, jak przyjaciela lub członka rodziny ofiary.
Nierównowaga stron w toku postępowania mediacyjnego może dotykać także męż-
czyzn. Na przykład w sprawach dotyczących opieki nad dzieckiem, to matka może zajmo-
wać dominującą pozycję w sporze ze względu na powszechne przekonanie o posiadaniu
przez kobiety lepszych kwalifikacji do sprawowania pieczy nad dzieckiem. Takie sprawy
również rzadko będą się raczej kończyły zawarciem ugody przed mediatorem.
Ponadto, P. James52 wskazuje, że mediacja nie przyniesie pozytywnego skutku, a w związ-
ku z tym nie powinna być stosowana również w sprawach, w których jeden z małżonków
nie czuje się zdolny do wyrażania swoich opinii w pełni i bez strachu, a także gdy nie zna
podstawowych technik negocjacyjnych. Z tym że w tej ostatniej sytuacji autor ten słusznie
wskazuje, że brak wiedzy o negocjacji nie wyklucza możliwości skorzystania z niej. W me-
diacji negocjacje nie przebiegają w sposób klasyczny. W literaturze amerykańskiej na zobra-
zowanie tego faktu podaje się następujący przykład53. Dwójka dzieci kłóci się o pomarańczę.
Ostatecznie ustalają, że podzielą się nią po połowie. Kiedy już mają ją przekroić, do pokoju
wchodzi matka, która pyta, co się dzieje. Po zapoznaniu się z sytuacją, pyta dzieci, do cze-
go jest każdemu z nich potrzebna pomarańcza. Córka odpowiada, że potrzebuje skórki do
ciasta, a syn, że chce wypić sok z pomarańczy. Okazuje się zatem, że klasycznie sprawie-
dliwe rozwiązanie, które w drodze negocjacji ustaliły dzieci, nie satysfakcjonuje w pełni
żadnego z nich. Dopiero interwencja matki pozwoliła na osiągnięcie dobrego dla obydwu
stron rozwiÄ…zania problemu.
P. James wskazuje także na inne zagrożenie w mediacjach rodzinnych54. Chodzi tu o wy-
stępujące u wielu kobiet poczucie konieczności zaopiekowania się mężem w trakcie rozwo-
du. Naturalnym powołaniem kobiety jest troska o rodzinę, tj. męża i dzieci oraz o dom. Jak
wskazuje ta autorka, kobiety w trakcie mediacji chcą nie tylko zadbać o swój interes, ale
także chcą uczynić mężczyznę szczęśliwym. Taka postawa natomiast jest rzadkością wśród
mężczyzn, którzy nie koncentrują się na usatysfakcjonowaniu żony, co więcej, zasadniczo
przyjmują, że kobieta powinna sama troszczyć się o siebie. Jako przykład autorka podaje
51
K.K. Kovach, op. cit., s. 277.
52
P. James, op. cit., s. XVI, 17.
53
Np. P. James, op. cit., s. 18; D. Spencer, M. Brogan, Mediation Law and Practice, Cambridge University
Press 2007, s. 9 10.
54
P. James, op. cit., s. 20 22.
" Nr 3(11)/2010
108 Kwartalnik ADR
Zalety i wady mediacji jako sposobu rozwiązywania sporów cywilnych
sytuację pomiędzy Dee a Sidem, dotyczącą alimentów. W świetle prawa55 Sid powinien był
płacić alimenty w wysokości 650 USD miesięcznie, natomiast w toku mediacji stwierdził,
że ustalili z żoną wysokość alimentów na poziomie 450 USD miesięcznie. Jak się okazało
w toku mediacji, żona zgodziła się na niższą kwotę, gdyż nie chciała go denerwować czy
walczyć z nim. P. James słusznie wskazuje, że w takich sytuacjach, aby zapewnić jak najlep-
szą realizację interesów kobiety, powinna ona albo wzmocnić swoje umiejętności negocja-
cyjne, albo przekonać męża, by zrezygnował ze swojej siły walki i wspólnie przeanalizowali
swoje interesy, bądz zatrudniła prawnika, który będzie prowadził negocjacje w jej imieniu.
Z powyższych rozwiązań najlepsze wydaje się to ostatnie. Jeśli bowiem kobieta nie ma wy-
starczająco silnego charakteru i nie potrafi należycie zadbać o swoje interesy, to ciężko sobie
wyobrazić, aby przez szkolenie czy odpowiednią lekturę na temat negocjacji nabyła takie
zdolności czy predyspozycje osobowościowe. Również rozmowa o interesach obu stron może
nie przynieść odpowiednich rezultatów, gdyż mężczyzna nie będzie chciał zbyt łatwo zre-
zygnować z naturalnego instynktu walki i obrony przed żądaniami żony.
Z kolei O. Fiss 56 wskazuje na to, że entuzjastyczne stosowanie ADR zmniejsza ważność
powództw jako tradycyjnej polityki rozwiązywania sporów, natomiast G. Slapper i D. Kelly
twierdzą, że prywatne porozumienia mogą osłabić wpływ prawodawstwa57. Z powyż-
szymi kwestiami wiąże się także zarzut prywatyzacji wymiaru sprawiedliwości, który
jednak przez niektórych autorów postrzegany bywa pozytywnie ze względu na pomoc
w usprawnieniu wymiaru sprawiedliwości58.
Ponadto, nie może dojść do zastosowania mediacji w sytuacji, gdy którakolwiek ze stron
sporu nie dostrzega dzielącego je problemu. Wówczas osoba, która nie uznaje, iż między
nią a drugą osobą istnieje konflikt, nie ma również chęci poddania się dobrowolnie jakiej-
kolwiek formie rozwiÄ…zania sporu. W takim przypadku, drugiej stronie pozostaje jedynie
wytoczenie powództwa przed sądem, gdzie nie jest konieczne wyrażenie przez obydwie
strony zgody na tę metodę rozwiązania problemu (zasada dobrowolności mediacji).
W doktrynie59 zwraca się również uwagę na to, że w krajach opartych na systemie com-
mon law mediacja nie zapewnia tych samych konstytucyjnych i proceduralnych upraw-
nień jak proces sądowy, np. postępowanie nie toczy się przed niezależną ławą przysięgłych.
W państwach tych podnosi się dodatkowo, że w sprawach, w których jedna strona pragnie
stworzyć precedens, tylko postępowanie sądowe może jej to umożliwić60.
IV. Podsumowanie
Mediacja może dać stronom konfliktu szansę na szybsze i tańsze rozwiązanie sporu,
przynieść większą osobistą satysfakcję czy też pozwolić na utrzymanie dobrych relacji
55
W Stanach Zjednoczonych wysokość alimentów ustala się na podstawie ogólnych wytycznych (Child
Support Guidelines Worksheet), stąd możliwe jest określenie, nawet bez wyroku sądowego, wysokości alimentów,
jaka najprawdopodobniej zostałaby przyznana w postępowaniu przed sądem.
56
Za: J.M. Nolan-Haley, op. cit., s. 7.
57
Szczególnie w takich dziedzinach jak ochrona środowiska czy dyskryminacja (op. cit., s. 260).
58
Tak np. M. Żurawska, op. cit., s. 123 124.
59
Np. J.M. Nolan-Haley, op. cit., s. 65.
60
Tak: G. Slapper, D. Kelly, op. cit., s. 259.
" Nr 3(11)/2010
Kwartalnik ADR 109
Skibińska
w przyszłości. Część z zalet mediacji została zapewniona czy też podkreślona przez na-
szego ustawodawcę, co do niektórych brak jest stosownych regulacji, a jeszcze inne jej po
prostu nie wymagają. Wynikają one bowiem z istoty tej instytucji. Należy również pod-
kreślić, że istniejąca regulacja co wskazano chociażby na podstawie analizy art. 18310 ż 1
KPC nie jest pozbawiona wad. Jednocześnie stwierdzić można z całą pewnością, że me-
diacja otwiera przed prawnikami nowe możliwości oraz powoduje odciążenie wymiaru
sprawiedliwości. Może również ułatwiać dostęp do wymiaru sprawiedliwości.
Nie można jednak zapominać o tym, że mediacja nie może być stosowana w niektó-
rych rodzajach spraw. Dotyczy to przede wszystkim spraw, w których rozstrzygnięcie sądu
ma charakter konstytutywny. Poza tym w niektórych sytuacjach mediacja, choć dopusz-
czalna, nie powinna być stosowana. Odnosi się to w szczególności do spraw, w których
pozycja stron nie jest równa. Wydaje się również, że najwięcej niebezpieczeństw niesie
za sobą rozwiązywanie konfliktów rodzinnych w drodze mediacji. Wynika to z osobi-
stego charakteru tych spraw oraz skomplikowanych stosunków łączących strony sporu.
Nie zawsze także zawarcie ugody w drodze mediacji służy należycie interesom osób trze-
cich, np. dzieci, co może zapewnić rozstrzygnięcie sądu.
Czy zatem mediacja ma więcej wad, czy też zalet?
Upraszczając, można powiedzieć, że generalnie korzyści mediacji przeważają nad jej
negatywnymi aspektami. Jej wady wynikają przede wszystkim z ograniczeń w jej za-
stosowaniu ustanowionych przez ustawodawcÄ™. Natomiast w konkretnych przypadkach
rozwiązanie sporu w drodze mediacji może być mniej sprawiedliwe i mniej korzystne dla
strony lub innych osób, których dotyczy ugoda, niż rozstrzygnięcie sprawy przez sąd.
Abstract
Popularization of mediation in civil cases in Poland depends on the benefits which
can be achieved through it. However, the restraints in the use of mediation are related
to disadvantages of this method. This article discusses both positive and negative aspects
of mediation in civil matters, at the same time differentiating advantages into internal
and external. The author also describes how our legislature has assured the achievement
of positive goals of mediation and what should be changed to make mediation a more ef-
ficient and popular method of dispute resolution.
" Nr 3(11)/2010
110 Kwartalnik ADR
Wyszukiwarka
Podobne podstrony:
Zarządzanie portfelem projektów jako sposób zarządzaniaTechniki mediacyjne narzedzie sluzace rozwiazywaniu konfliktTrzebiński Narracja jako sposób rozumienia świataNegocjacje jako metoda rozwiązywania konfliktówjoga jako sposob zyciaHay Louise L Kreacja jako sposób na życie Sztuka afirmacji(1)Joga jako sposób życiaRola i pozycja profesjonalnego pelnomocnika w ramach procedur alternatywnego rozwiazywania sporowRozwiązywanie sporów zbiorowychMyslenie przeciw konfliktom Tworcze metody rozwiazywania sporow myskonwięcej podobnych podstron